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來源:   作者:   發(fā)布日期:2020-06-03

第三百九十七條:國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。

國家機關(guān)工作人員徇私舞弊,犯前款罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
最高人民檢察院《最高人民檢察院關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標準的規(guī)定》(高檢發(fā)釋字〔2006〕2號)

二、瀆職犯罪案件

(二)玩忽職守案(第三百九十七條)

玩忽職守罪是指國家機關(guān)工作人員嚴重不負責任,不履行或者不認真履行職責,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予以立案:

1、造成死亡1人以上,或者重傷2人以上,或者重傷1人、輕傷3人以上,或者輕傷5人以上的;

2、導致10人以上嚴重中毒的;

3、造成個人財產(chǎn)直接經(jīng)濟損失10萬元以上,或者直接經(jīng)濟損失不滿10萬元,但間接經(jīng)濟損失50萬元以上的;

4、造成公共財產(chǎn)或者法人、其他組織財產(chǎn)直接經(jīng)濟損失20萬元以上,或者直接經(jīng)濟損失不滿20萬元,但間接經(jīng)濟損失100萬元以上的;

5、雖未達到3、4兩項數(shù)額標準,但3、4兩項合計直接經(jīng)濟損失20萬元以上,或者合計直接經(jīng)濟損失不滿20萬元,但合計間接經(jīng)濟損失100萬元以上的;

6、造成公司、企業(yè)等單位停業(yè)、停產(chǎn)6個月以上,或者破產(chǎn)的;

7、弄虛作假,不報、緩報、謊報或者授意、指使、強令他人不報、緩報、謊報情況,導致重特大事故危害結(jié)果繼續(xù)、擴大,或者致使搶救、調(diào)查、處理工作延誤的;

8、嚴重損害國家聲譽,或者造成惡劣社會影響的;

9、其他致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的情形。

最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋(一)

(2012年7月9日最高人民法院審判委員會第1552次會議、2012年9月12日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第79次會議通過)

為依法懲治瀆職犯罪,根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定,現(xiàn)就辦理瀆職刑事案件適用法律的若干問題解釋如下:

第一條 國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守,具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為刑法第三百九十七條規(guī)定的“致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失”:

(一)造成死亡1人以上,或者重傷3人以上,或者輕傷9人以上,或者重傷2人、輕傷3人以上,或者重傷1人、輕傷6人以上的;

(二)造成經(jīng)濟損失30萬元以上的;

(三)造成惡劣社會影響的;

(四)其他致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的情形。

具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為刑法第三百九十七條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”:

(一)造成傷亡達到前款第(一)項規(guī)定人數(shù)3倍以上的;

(二)造成經(jīng)濟損失150萬元以上的;

(三)造成前款規(guī)定的損失后果,不報、遲報、謊報或者授意、指使、強令他人不報、遲報、謊報事故情況,致使損失后果持續(xù)、擴大或者搶救工作延誤的;

(四)造成特別惡劣社會影響的;

(五)其他特別嚴重的情節(jié)。

第二條 國家機關(guān)工作人員實施濫用職權(quán)或者玩忽職守犯罪行為,觸犯刑法分則第九章第三百九十八條至第四百一十九條規(guī)定的,依照該規(guī)定定罪處罰。

國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守,因不具備徇私舞弊等情形,不符合刑法分則第九章第三百九十八條至第四百一十九條的規(guī)定,但依法構(gòu)成第三百九十七條規(guī)定的犯罪的,以濫用職權(quán)罪或者玩忽職守罪定罪處罰。

第三條 國家機關(guān)工作人員實施瀆職犯罪并收受賄賂,同時構(gòu)成受賄罪的,除刑法另有規(guī)定外,以瀆職犯罪和受賄罪數(shù)罪并罰。

第四條 國家機關(guān)工作人員實施瀆職行為,放縱他人犯罪或者幫助他人逃避刑事處罰,構(gòu)成犯罪的,依照瀆職罪的規(guī)定定罪處罰。

國家機關(guān)工作人員與他人共謀,利用其職務(wù)行為幫助他人實施其他犯罪行為,同時構(gòu)成瀆職犯罪和共謀實施的其他犯罪共犯的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

國家機關(guān)工作人員與他人共謀,既利用其職務(wù)行為幫助他人實施其他犯罪,又以非職務(wù)行為與他人共同實施該其他犯罪行為,同時構(gòu)成瀆職犯罪和其他犯罪的共犯的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定定罪處罰。

第五條 國家機關(guān)負責人員違法決定,或者指使、授意、強令其他國家機關(guān)工作人員違法履行職務(wù)或者不履行職務(wù),構(gòu)成刑法分則第九章規(guī)定的瀆職犯罪的,應(yīng)當依法追究刑事責任。

以“集體研究”形式實施的瀆職犯罪,應(yīng)當依照刑法分則第九章的規(guī)定追究國家機關(guān)負有責任的人員的刑事責任。對于具體執(zhí)行人員,應(yīng)當在綜合認定其行為性質(zhì)、是否提出反對意見、危害結(jié)果大小等情節(jié)的基礎(chǔ)上決定是否追究刑事責任和應(yīng)當判處的刑罰。

第六條 以危害結(jié)果為條件的瀆職犯罪的追訴期限,從危害結(jié)果發(fā)生之日起計算;有數(shù)個危害結(jié)果的,從最后一個危害結(jié)果發(fā)生之日起計算。

第七條 依法或者受委托行使國家行政管理職權(quán)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,在行使行政管理職權(quán)時濫用職權(quán)或者玩忽職守,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當依照《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》的規(guī)定,適用瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任。

第八條 本解釋規(guī)定的“經(jīng)濟損失”,是指瀆職犯罪或者與瀆職犯罪相關(guān)聯(lián)的犯罪立案時已經(jīng)實際造成的財產(chǎn)損失,包括為挽回瀆職犯罪所造成損失而支付的各種開支、費用等。立案后至提起公訴前持續(xù)發(fā)生的經(jīng)濟損失,應(yīng)一并計入瀆職犯罪造成的經(jīng)濟損失。

債務(wù)人經(jīng)法定程序被宣告破產(chǎn),債務(wù)人潛逃、去向不明,或者因行為人的責任超過訴訟時效等,致使債權(quán)已經(jīng)無法實現(xiàn)的,無法實現(xiàn)的債權(quán)部分應(yīng)當認定為瀆職犯罪的經(jīng)濟損失。

瀆職犯罪或者與瀆職犯罪相關(guān)聯(lián)的犯罪立案后,犯罪分子及其親友自行挽回的經(jīng)濟損失,司法機關(guān)或者犯罪分子所在單位及其上級主管部門挽回的經(jīng)濟損失,或者因客觀原因減少的經(jīng)濟損失,不予扣減,但可以作為酌定從輕處罰的情節(jié)。

第九條 負有監(jiān)督管理職責的國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守,致使不符合安全標準的食品、有毒有害食品、假藥、劣藥等流入社會,對人民群眾生命、健康造成嚴重危害后果的,依照瀆職罪的規(guī)定從嚴懲處。

第十條 最高人民法院、最高人民檢察院此前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的,以本解釋為準。

(一)第一個層次,將玩忽職守罪的義務(wù)源實質(zhì)化以限定義務(wù)范圍。

考察玩忽職守罪因果關(guān)系過程中,首要是對負有監(jiān)督或管理職責的國家機關(guān)工作人員的作為義務(wù)的范圍加以厘定。

具體而言,根據(jù)國家機關(guān)工作人員不履行監(jiān)督或者管理職責導致的法益侵害結(jié)果,將其義務(wù)來源分為兩種類型:

一是負有特定職責的監(jiān)督者基于對危險源的支配而產(chǎn)生相應(yīng)的監(jiān)督義務(wù);

二是負有特定職責的管理者具有防止危害結(jié)果發(fā)生的阻止義務(wù)。

這就要求在認定玩忽職守行為時,一方面,從形式上判斷公職人員的履職義務(wù)是否符合特定的職務(wù)或業(yè)務(wù)的要求,以明確適用范圍。另一方面,從實質(zhì)上判斷其不履行或不認真履行職責的行為對危害結(jié)果是否有原因力或者支配力。

在多數(shù)情況下,行為人不履行監(jiān)督或管理義務(wù)與最終危害結(jié)果之間是通過被監(jiān)督者的行為傳導所致。如果行為對危害結(jié)果的發(fā)生無支配力,則行為無實質(zhì)危害性,行為人即可免責。

實務(wù)中,特別是在安全生產(chǎn)、食品衛(wèi)生等領(lǐng)域,發(fā)生危害后果往往是各種因素綜合作用所致,每一環(huán)節(jié)的行為對危害結(jié)果的發(fā)生都具有原因力。在這樣的情況下,可通過義務(wù)來源實質(zhì)化將一些僅符合條件關(guān)系,與結(jié)果的聯(lián)系緊密度較低的疏于職守的行為排除在刑法因果關(guān)系的范疇之外。

(二)第二個層次,構(gòu)建具體作為義務(wù)與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。

玩忽職守罪的因果關(guān)系有其特殊性和復雜性,具體表現(xiàn)為多因性、間接性、偶然性。

在玩忽職守案件中,危害結(jié)果的出現(xiàn)往往是多人行為共同作用的結(jié)果,公職人員的管理失當和監(jiān)督不力是危害結(jié)果發(fā)生的重要原因之一。在玩忽職守罪因果關(guān)系特性及傳統(tǒng)因果關(guān)系理論的局限性的雙重作用下,一旦發(fā)生具有重大社會影響的責任事故,不管行為人是否已經(jīng)盡到了謹慎的注意義務(wù),只要其履行的職責和事故發(fā)生單位具有監(jiān)管和被監(jiān)管的關(guān)系,就認定行為人構(gòu)成犯罪,似有不妥。因此,有必要引入監(jiān)督過失理論,以防止實踐中出現(xiàn)的因果關(guān)系擴大化傾向。

不同于一般過失的是,監(jiān)督過失的因果過程是間接性的,其進程中介入了直接行為人(被監(jiān)督人)的行為,通過被監(jiān)督人的直接行為而引起危害結(jié)果的出現(xiàn)。

根據(jù)監(jiān)督過失理論,對于結(jié)果回避具有職責義務(wù)的即可認定具有因果關(guān)系,具體認定思路是:

一是摒棄慣常的以危害結(jié)果為源頭向前溯及原因的做法,直接對監(jiān)督過失行為進行否定性評價。只要監(jiān)督過失行為對最終結(jié)果的發(fā)生具有一定的原因力,就必須與介入的主體共同承擔責任。

二是由因果進程的間接性所決定,監(jiān)督者不可能預(yù)見到具體的危害結(jié)果以及因果過程。因此,監(jiān)督者對被監(jiān)督者行為所可能造成的危害結(jié)果具有預(yù)見可能性即可,無須具體預(yù)見危害結(jié)果的種類、范圍等。

基于以上判斷,在認定具體案件過程中,不能因為國家機關(guān)工作人員的玩忽職守行為不是導致?lián)p害后果發(fā)生的直接原因,就否定其對結(jié)果的原因力,而應(yīng)根據(jù)監(jiān)督過失的一般理論,判斷行為人是否有監(jiān)督或管理義務(wù),是否有能力以及是否實際履行了這種義務(wù),來決定是否就其結(jié)果承擔刑事責任。

(三)第三個層次,對行為人職權(quán)行使情況進行實質(zhì)性考察。

前兩個層次是從橫向上對監(jiān)督者追責的主體范圍進行的劃定,第三個層次對行為人職權(quán)行使情況進行實質(zhì)性考察,即從縱向上對因果關(guān)系的認定提供實質(zhì)性依據(jù),以避免因果關(guān)系的無限溯及。

考察行為人的職權(quán)行使情況,可從兩個方面進行判斷:

一是法定職責必須明確、可執(zhí)行,要有法律、法規(guī)、規(guī)章、制度等規(guī)范作依據(jù),即使是依照慣例、命令、口頭決定形成的職責,也應(yīng)予以成文化。實踐中應(yīng)避免以原則性的職責規(guī)定為定罪依據(jù)的傾向,防止把行政問責升格為刑事處罰,對不具有實際監(jiān)督權(quán)限的責任主體追究刑事責任。

二是不能超越該職責范圍內(nèi)一般人的預(yù)測可能性,從行為人所屬領(lǐng)域的一般國家機關(guān)工作人員的角度出發(fā),考察行為人是否具備基本的專業(yè)知識、專業(yè)素養(yǎng)和與之相適應(yīng)的判斷能力。如果行為人在行使職權(quán)時,對行為可能導致的結(jié)果有能力預(yù)知,因果關(guān)系的成立就有了實質(zhì)性依據(jù)。

二、存在介入因素的場合下玩忽職守罪因果關(guān)系的認定

介入因素導致玩忽職守罪因果關(guān)系判斷起來更為復雜,其不僅直接產(chǎn)生了結(jié)果,而且使得某些本來不會產(chǎn)生這種結(jié)果的先行行為與最終危害結(jié)果發(fā)生了某種聯(lián)系。這里的介入因素主要包括他人行為、被害人自身行為或者自然事件。在有介入因素的場合下,應(yīng)以玩忽職守罪因果關(guān)系的一般認定標準為基準,具體考慮介入因素對因果關(guān)系成立產(chǎn)生的影響。

依筆者之見,應(yīng)以相當性為判斷標準,即以行為時客觀存在的事實為基礎(chǔ),根據(jù)社會生活一般經(jīng)驗進行判斷,如條件行為足以發(fā)生結(jié)果,就成立刑法上的因果關(guān)系。

具體可從以下三個方面來認定:

一是行為導致結(jié)果發(fā)生的蓋然性。最早出現(xiàn)的實行行為導致最終危害結(jié)果發(fā)生概率的高低。發(fā)生概率高者,證明因果關(guān)系存在,反之,則因果關(guān)系不存在。

二是介入因素的異常性。介入因素過于異常,超出了一般人日常生活經(jīng)驗認知范圍的,實行行為和最終危害結(jié)果之間的因果關(guān)系不存在,反之,因果關(guān)系存在。

三是介入因素對結(jié)果發(fā)生的作用力。介入因素對最終危害結(jié)果發(fā)生較先前行為影響力明顯更大、發(fā)揮主要作用的,則先前的行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系不存在,反之,因果關(guān)系存在。

另外,如果介入行為與先前行為對于結(jié)果的發(fā)生作用相當或者互為條件時,均應(yīng)視為導致結(jié)果發(fā)生的原因行為,兩者同時成立因果關(guān)系。

總之,在實踐中不能機械地堅持行為與危害后果之間必須存在單一的、直接的聯(lián)系,將大量的玩忽職守行為排除在犯罪之外;同時,也不能無限制放寬對因果關(guān)系的認定條件,將應(yīng)予行政問責的行為升格為刑事犯罪。

注:參考天津市人民檢察院第一分院  杜國偉 《中國紀檢監(jiān)察報》

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