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【案情介紹】

張先生是信息通訊專業(yè)的博士，擁有3項(xiàng)信息通訊專業(yè)的專利技術(shù)，胡先生看好其市場(chǎng)前景，兩人決定共同合作設(shè)立公司。雙方約定：張先生以3項(xiàng)專利技術(shù)出資作價(jià)300萬元，胡先生以人民幣700萬元出資，共同設(shè)立信達(dá)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“信達(dá)公司”），公司注冊(cè)資本1000萬元，張先生持股比例為30%，胡先生持股比例為70%。職務(wù)上胡先生是執(zhí)行董事、法定代表人，張先生是監(jiān)事。信達(dá)公司設(shè)立后，張先生按照約定將這3項(xiàng)專利技術(shù)全部轉(zhuǎn)移給信達(dá)公司，胡先生也將700萬元人民幣全部打入信達(dá)公司賬戶。但在會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告后，胡先生立即將這700萬元全部轉(zhuǎn)走，至今已經(jīng)三年。張先生雖多次催促胡先生向公司歸還這700萬元，但胡先生總是以各種理由推脫。最讓張先生心塞的是，公司的大小事兒還是胡先生說了算，分紅也是胡先生拿70%，他覺得十分不公平，卻無能為力。

專業(yè)律師來幫您排憂解難，釜底抽薪解除該類股東之股東資格，具體分兩步走：

第一步，催告胡先生繳納或者返還出資款

繳納出資，是股東對(duì)公司的基本義務(wù)。出資款繳納至公司后，其所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給公司，股東獲得相應(yīng)的股權(quán)，享有相應(yīng)的股東權(quán)益。根據(jù)公司資本充實(shí)原則，股東在繳納出資后，不得抽逃全部或部分出資。結(jié)合本案具體情況，張先生可以正式函告胡先生，在合理限期內(nèi)向信達(dá)公司歸還抽逃的700萬元出資款。

第二步，召開股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，以決議形式解除胡先生股東資格

如胡先生逾期仍拒不歸還上述款項(xiàng)，則張先生可以提議召開股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，作出解除胡先生股東資格的決議。此時(shí)，有人可能會(huì)存疑：胡先生持股比例高達(dá)70%，張先生持股比例僅占30%，能通過此項(xiàng)決議嗎？

依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第十七條“有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持”，股東除名權(quán)是公司為消除拒不履行出資義務(wù)的股東給公司和其他股東產(chǎn)生的不利影響而享有的一種法定權(quán)能，不以征求被除名股東的意思為前提和基礎(chǔ)。因此，擬除名股東可以出席股東會(huì)會(huì)議，但無權(quán)行使表決權(quán)。張先生可以提議召開股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，并作出決議解除胡先生的股東資格。

實(shí)務(wù)中類似的且得到法院支持的案例，并不鮮見，如：2018年05月22日，濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院作出的“（2018）魯0102民初2337號(hào)”《山東省天地建設(shè)顧問有限公司與山東省城鄉(xiāng)規(guī)劃設(shè)計(jì)研究院公司決議效力確認(rèn)糾紛一審民事判決書》判決；2018年10月22日，金堂縣人民法院作出的“（2018）川0121民初2626號(hào)”《 成都蓋爾蓋司生物科技有限公司、黃河公司決議糾紛一審民事判決書》；2017年03月17日，鹽池縣人民法院作出的“（2017）寧0323民初275號(hào)”《郝某某與寧公司決議效力確認(rèn)糾紛一審民事判決書》等等。

對(duì)于上述這種抽逃出資，拒不出資的股東，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不歸還或繳納的，除了解除其股東資格外，為了預(yù)防此類情況的發(fā)生或?qū)ζ溥M(jìn)行懲治，在合作之初，還可以在《出資協(xié)議》或《公司章程》中作出如下設(shè)計(jì)和安排，對(duì)其進(jìn)行約束和限制：

一、限制分紅權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)

在信達(dá)公司案例中，張先生和胡先生的利潤(rùn)分配、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)均是按照認(rèn)繳出資比例進(jìn)行的。在各方都嚴(yán)格遵守協(xié)議約定，按期、按比例繳足所認(rèn)繳的出資額度時(shí)，不會(huì)有矛盾。但若有一方抽逃出資、拒不出資，則會(huì)導(dǎo)致出現(xiàn)不公平。為了平衡各方的權(quán)利、義務(wù)，敦促股東自覺履行出資義務(wù)，有必要從限制其財(cái)產(chǎn)權(quán)益方面預(yù)先進(jìn)行設(shè)計(jì)。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法（2018修訂）》第三十四條和第十六條的規(guī)定，股東可以約定按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東按照優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。對(duì)于未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東，可以預(yù)先在《出資協(xié)議》、《公司章程》中對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制。

二、限制表決權(quán)

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法（2018修訂）》第四十二條“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”的規(guī)定，公司設(shè)立時(shí)，股東可以在《公司章程》約定按照實(shí)繳出資比例行使表決權(quán)，對(duì)于拒不繳納出資或抽逃全部出資的股東，視為完全未履行出資義務(wù)，對(duì)公司事務(wù)不享有表決權(quán)。

三、要求其向其他守約股東承擔(dān)違約責(zé)任

《出資協(xié)議》是股東之間為共同設(shè)立、經(jīng)營(yíng)企業(yè)（此處以有限公司為例）而達(dá)成的協(xié)議，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》及其司法解釋的規(guī)定，對(duì)締約各方均具有法律約束力，可以在協(xié)議中預(yù)先約定違約責(zé)任。當(dāng)一方違約時(shí)，根據(jù)《出資協(xié)議》的約定，要求其向其他守約股東承擔(dān)支付違約金等違約責(zé)任。

四、向公司繳付出資本金及遲延利息

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）（2014修訂）》第十三條、第十四條的規(guī)定，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)的，公司或者其他股東有權(quán)要求其向公司依法全面履行出資義務(wù)，繳付出資本金及遲延利息。

綜上所述，股東在合作設(shè)立公司時(shí)就在出資協(xié)議或公司章程作出上述設(shè)計(jì)，多管齊下，直至釜底抽薪剝奪其股東資格。