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近年來，出現(xiàn)了大量只有夫妻二人為股東的“夫妻公司”。究其原因，是因為有限責任公司的設(shè)立程序簡便、機構(gòu)設(shè)置靈活，且能滿足夫妻以有限資產(chǎn)經(jīng)營減少投資風險的需求。本文所討論的夫妻公司，是指沒有其他股東只有夫妻兩位股東的有限責任公司或者公司的主要控股股東就是夫妻的股份公司。夫妻公司的出現(xiàn)，有利于多種經(jīng)濟成分的蓬勃發(fā)展，對于繁榮社會主義市場經(jīng)濟有重大作用。

但是在司法實踐中，夫妻一方因侵占夫妻公司財產(chǎn)而被指控犯職務侵占罪的案例已不鮮見。由于夫妻公司的相關(guān)法律缺位，夫妻公司多存在法人治理機構(gòu)不完善、夫妻共同財產(chǎn)與公司財產(chǎn)界限不清等問題，對于該類案件一律認定為職務侵占罪有客觀歸罪之嫌，故有必要對夫妻公司中夫妻一方涉嫌職務侵占罪的問題進行研究。律師以在審判實踐中遇到的一起夫妻公司中典型的職務侵占罪案例為切入點，對夫妻公司中的職務侵占問題進行探討。

一、 夫妻公司中職務侵占罪中存在的問題

(一) 一起夫妻公司中典型的職務侵占罪案例簡介

2003年，被告人林某與其妻趙某以二人的婚后財產(chǎn)共同出資成立了A有限公司，注冊資金為500萬元，趙某以其名下的房地產(chǎn)出資450萬元，占90%股權(quán)，林某出資50萬元現(xiàn)金，占10％的股權(quán)，趙某為法人代表，林某任公司監(jiān)事。公司成立之后，沒有建立完善的財務賬目，亦從未進行過利潤分紅，趙某與林某約定都不在公司領(lǐng)取工資，但趙某與林某二人曾共同簽字同意將公司售房款中的1萬元用作生活開支。2006年，趙某以公司名義于出具了委托書，全權(quán)委托林某銷售公司房產(chǎn)并處置售房款。林某在隨后的四個月內(nèi)，分多次收取了處置公司資產(chǎn)的售房款170余萬元，林某將其中70余萬元用于公司的日常開支、約70萬元用于歸還趙某的個人債務，剩余10余萬元售房款據(jù)為己有。后因夫妻二人感情破裂，趙某以林某侵占公司財產(chǎn)為由向警方報案。2009年A公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，財產(chǎn)未清算，也沒有其他債權(quán)人對公司財產(chǎn)主張權(quán)利。2010年，法院判決準予林某與趙某離婚（未分割財產(chǎn)）。后林某因涉嫌職務侵占罪被提起公訴。

（二）本案分歧的處理意見

本案是一起典型的夫妻二人公司中夫妻一方涉嫌職務侵占罪的案例。關(guān)于本案的處理，有以下三種意見。

第一種意見認為，A公司是依法成立的有限責任公司，具有獨立的法人人格，公司的財產(chǎn)并非股東個人的財產(chǎn)，二者之間不能等同。被告人林某利用公司的授權(quán)其處置公司房產(chǎn)的職務便利，將售房款非法據(jù)為己有，數(shù)額巨大，其行為符合職務侵占罪的全部犯罪構(gòu)成要件，應當依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條之規(guī)定，以職務侵占罪追究被告人的刑事責任，判處五年以上有期徒刑。

第二種意見認為，被告人林某的行為構(gòu)成犯罪，但社會危害性不大，應定罪免刑。理由是雖然被告人林某的犯罪數(shù)額已達數(shù)額巨大標準，但是鑒于A公司系夫妻二人共同出資的事實，林某的犯罪行為實際上只是侵占了夫妻共同財產(chǎn)利益，且其行為也沒有侵犯其他債權(quán)人的利益，社會危害性較小，屬于犯罪情節(jié)輕微，可以免除刑。

第三種意見認為，夫妻公司是以夫妻共同財產(chǎn)設(shè)立，而且股東只有夫妻二人。雖然夫妻二人在成立公司時清楚分割了出資比例，但從公司成立后的運作情況來看，公司財產(chǎn)與夫妻個人財產(chǎn)混同，林某侵占的公司財產(chǎn)實質(zhì)上是夫妻共同財產(chǎn)，故被告人林某的行為不構(gòu)成職務侵占罪。

二、對夫妻公司中職務侵占罪裁判思維的探尋

（一）依法成立的夫妻公司具有獨立的法人人格，其財產(chǎn)權(quán)利可以成為職務侵占罪客體

新《公司法》沒有禁止設(shè)立夫妻二人公司，根據(jù)“法無禁止即自由”的法理，設(shè)立夫妻公司不違反法律，可以自由設(shè)立。其次，新《公司法》明確承認了一人公司的存在，既然單個自然人成立的一人公司都能夠得到法律的人格確認，那么更沒理由拒絕承認夫妻二人成立的公司具有法人人格。同時，也不應將夫妻公司其與一人公司、獨資公司或者合伙企業(yè)等同：夫妻在設(shè)立公司時依法分割了共有財產(chǎn)，明確劃分了出資比例，那么其設(shè)立主體也不能認定為是單一主體，投資主體至少是兩人，不是一人公司；夫妻公司依出資數(shù)額對外承擔有限責任，與獨資公司的自然人對外承擔無限責任不同;夫妻公司不同于合伙企業(yè)，合伙企業(yè)的設(shè)立以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)，合伙人對企業(yè)財產(chǎn)共同共有；而夫妻公司是依法定程序設(shè)立的，夫妻是以股權(quán)間接占有公司財產(chǎn)。由以上分析可以得出，夫妻公司具有獨立的法人人格，依照公司法設(shè)立的夫妻二人公司就是公司的股東為夫妻二人的有限責任公司或者公司的主要控股股東為夫妻雙方的股份公司。

夫妻公司是獨立的法人，股東一旦出資，就獲得了公司的股權(quán)，股東的一切權(quán)利都體現(xiàn)于股權(quán)之中，股東無權(quán)再支配公司財產(chǎn)，股東的出資所形成的財產(chǎn)為公司財產(chǎn)，是公司從事經(jīng)營活動的經(jīng)濟基礎(chǔ)，也是公司用以清償經(jīng)營中負債的來源。由于有限責任公司股東只以出資對公司承擔責任，這意味著公司的債權(quán)人只能向公司主張債權(quán)，而不能追及股東。所以，有限責任公司股東如將公司財產(chǎn)占為己有，會造成當公司財產(chǎn)不能足以清償全部債務或者被宣告破產(chǎn)，債權(quán)人受償比例就會降低，甚至得不到任何清償?shù)慕Y(jié)果。（1）因此，不能將夫妻非法占有公司財產(chǎn)與占有夫妻共同財產(chǎn)等同，對于夫妻一方或雙方將依法成立的、具有法人人格的夫妻公司的財產(chǎn)權(quán)非法據(jù)為己有，達到數(shù)額較大標準的，應當以職務侵占罪追究其刑事責任。

（二）公司人格否認制度及在我國司法實踐中的運用

由前述我國夫妻公司的特點可知，現(xiàn)實生活中夫妻公司普遍存在公司財產(chǎn)與夫妻共同財產(chǎn)混同的現(xiàn)象，夫妻將其認為是屬于自己的公司財產(chǎn)非法據(jù)為己有，是否也應認定為職務侵占呢？由于個案案情事實的復雜性，如果對于夫妻公司中濫用公司財產(chǎn)處分權(quán)的行為采用一刀切的方式均認定為職務侵占罪難免有客觀歸罪之嫌。筆者認為，可以借鑒公司人格否認制度的相關(guān)理論進行分析。

公司法人人格否認，是指為阻止公司法人人格的濫用和保護公司債權(quán)人利益以及社會公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格和股東的有限責任，責令公司的股東(包括自然人股東和法人股東)對公司債權(quán)人或公共利益直接負責，以實現(xiàn)公平、正義之要求而設(shè)置的一項法律措施。（2）公司法人人格否認制度并不與公司法人人格制度相沖突，它是為克服公司法人人格制度自身的缺陷，以實現(xiàn)公平、正義目標而設(shè)置的一種法律制度。（3）公司法人人格否認適用條件為，首先公司必須具有獨立的法人人格；其次，股東有濫用公司獨立人格的行為。在這些行為之中，最為常見的是四種行為：資本顯著不足、人格混同、公司形骸化和過度控制，其中人格混同是判斷是否適用公司法人格否認制度的重要標準。人格混同主要表現(xiàn)在財產(chǎn)混同、業(yè)務混同、機構(gòu)人員混同等幾個方面。

我國于2005年修訂的《公司法》首次引入公司法人人格否認制度。(4)而運用公司人格否認制度否認夫妻型有限責任公司的法人人格，在我國司法實踐中也早已有先例。（5）由于理論界普遍認為對公司人格否認制度的適用應采取謹慎的態(tài)度，國內(nèi)外大多還是在合同糾紛中適用公司法人格否認制度，且一般認為提起公司人格否認的提起主體應當是債權(quán)人，法院不應主動否認公司人格，故在刑事審判領(lǐng)域否認公司人格的案例鮮見，但也并非無跡有尋。（6）另外，從我國刑事法律來看，也有公司人格否認的具體體現(xiàn)，如《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應用法律有關(guān)問題的解釋》第二條規(guī)定：“個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處”。

需要特別提出的是，刑法意義上的公司人格否認與民法中的公司人格否認制度在設(shè)立目的、提起主體、法律后果等方面均不同。嚴格來說，我國刑事領(lǐng)域的相關(guān)規(guī)定還根本不是公司人格否認制度的體現(xiàn)。本文的觀點是借鑒民法中公司人格否認制度的適用條件與評判標準，為刑事案件的審判提供指導。我們不應該拘泥公司人格否認制度的適用范圍，而忽略了在其他類型案件中對該理論的發(fā)掘和應用。

（三）處理夫妻公司中職務侵占案件應遵循的裁判思維

對于依法成立的、法人治理結(jié)構(gòu)完善的夫妻公司，由于在公司設(shè)立時分清了夫妻財產(chǎn)及各自投資比例，在運營過程中公司財產(chǎn)獨立于夫妻共同財產(chǎn)，該公司性質(zhì)與其他有限公司或股份公司并無區(qū)別，具有獨立法人人格。夫妻利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，應當以職務侵占罪追究其刑事責任。

對于法人治理結(jié)構(gòu)不完善，公司財產(chǎn)和夫妻共同財產(chǎn)相混同，不能證明公司財產(chǎn)獨立于夫妻共同財產(chǎn)的夫妻公司，如果夫妻一方利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，不構(gòu)成職務侵占罪。在處理這類案件中，法院應嚴格借鑒公司人格否認制度的適用條件與判斷標準，查明夫妻是否有資本顯著不足、人格混同、公司形骸化和過度控制等濫用公司人格的行為，判斷涉案夫妻公司是否是真正意義上的有限責任公司，行為人是否有侵吞公司財產(chǎn)的主觀故意。只有這樣，才能避免客觀歸罪傾向。

根據(jù)上述裁判思維，在實質(zhì)上不具有法人人格的夫妻公司中不能以職務侵占罪追究夫妻股東的刑事責任，這似乎有鼓勵夫妻故意將公司財產(chǎn)與夫妻共同財產(chǎn)混同之嫌。筆者認為，從刑事責任方面來看，不以職務侵占罪論處，并不等同于不追究被告人的刑事責任，行為人的行為構(gòu)成他罪的，一樣要負刑事責任。如被告人侵占的公司財產(chǎn)數(shù)額明顯超過應屬于自己財產(chǎn)的部分，其超過部分其實是侵犯了夫妻相對方的個人財產(chǎn)，如夫妻相對方起訴，應以侵占罪論處；如被告人非法占有公司財產(chǎn)的目的是抽逃注冊資本或詐騙債權(quán)人財產(chǎn)，則可以抽逃注冊資本罪或詐騙罪定罪處罰。即使行為人不構(gòu)成犯罪，也能通過民法調(diào)整，以其個人財產(chǎn)對債務承擔連帶責任，為其行為付出相當代價，這也符合刑法謙抑性原則。從立法層面講，一是可以通過限制夫妻股東的某些權(quán)利進行，或者賦予債權(quán)人一定的權(quán)利，來限制夫妻股東濫用公司人格。二是從制度方面防范，建立一套客觀的可操作性的制度，如嚴格登記制度、建立單一資本制度、獨立董事制度等來有效地防范夫妻侵犯公司的財產(chǎn)處分權(quán)，從而保證夫妻公司依法設(shè)立、運營。但是無論如何，因當前法律缺位造成的夫妻公司管理混亂，不應由行為人以負刑事責任的方式來承擔這不利后果。

三、結(jié)語

本文引用的案例很有典型性，案中的A公司與當前大量存在的夫妻公司有很多共性。因此在處理本案時應格外慎重，否則可能引起連鎖反應。這類案件表面形式上似乎符合職務侵占罪的全部犯罪構(gòu)成要件，但是通過分析發(fā)現(xiàn)，由于公司財產(chǎn)與夫妻共同財產(chǎn)混同，行為人占有公司財產(chǎn)時不具備侵吞公司財產(chǎn)的主觀故意，不具備職務侵占罪的構(gòu)成要件。我們在處理該類案件時，應當將行為人主觀與客觀行為緊密聯(lián)系起來加以分析，判斷其是否構(gòu)成犯罪，只有這樣，才能既有效地懲罰犯罪，保護公司財產(chǎn)權(quán)利，又能避免打擊范圍過廣，影響社會穩(wěn)定，以取得良好的法律效果和社會效果。